Из-за ограничений и запретов в связи с пандемией без потерь теперь не обойтись. Но можно уменьшить размер убытков и избежать неустойки. Какие меры для этого предпринять юристу, узнаете из майской статьи Анастасии Тараданкиной журнала «Юрист компании».
Шаг 1. Составьте перечень договоров с рисками неисполнения.
Посмотрите, по каким договорам исполнение установлено на ближайшие месяцы. Среди них определите те договоры, по которым есть риск, что их не исполните либо вы, либо ваш контрагент в связи с возникшей пандемией и введенными запретами.
Что касается исполнения денежных обязательств — здесь надо оценить собственные риски по их неисполнению, а также риски их неисполнения контрагентами с учетом их финансового состояния и особенностей договоров.
Определите объем возможных финансовых потерь исходя из оценки негативных последствий от неисполнения. Оцените размеры неустоек, возможных убытков контрагентов, процентов по статье 395 ГК РФ.
По наиболее рискованным договорам составьте таблицу, которая и станет планом ближайших мероприятий.
Шаг 2. Оцените возможность исключить ответственность компании или снизить ее размер.
Проверьте, какой из двух вариантов действий можно применить к вашей ситуации.
- Исключить ответственность из-за невозможности исполнения по п.3 ст. 401, статьям 416, 417 ГК РФ.
- Изменить или расторгнуть договор по ст. 451 ГК РФ в связи с существенным изменением обстоятельств.
Для этого в рамках каждого договора оцените, возникла ли полная невозможность исполнить договор на определенный период или окончательно. Если так, то выберите первый вариант. Если возникла только экономическая затруднительность исполнения — тогда используйте второй вариант.
Исполнить обязательство невозможно.
В этом случае проанализируйте имеющиеся в договоре оговорки о форс-мажоре и иные условия, которые освобождают от ответственности.
Если специальной оговорки нет, будет применяться общая норма ч. 3 ст. 401 ГК РФ.
Если есть специальная оговорка, внимательно прочитайте, сохраняет ли она за вами право ссылаться на форс-мажорные обстоятельства для освобождения от ответственности. Кроме того, входят ли эпидемия, пандемия и акты госорганов в такие обстоятельства. Проверьте, какая процедура установлена для сообщения о форс-мажоре, его подтверждении, а также для возможности расторгнуть договор из-за возникновения форс-мажора.
Незамедлительно сообщите контрагенту, что исполнить обязательства невозможно. Сделайте это в соответствии с процедурой, которая указана в договоре, в том числе установленным способом для официальных уведомлений. Если таких правил в договоре нет, используйте общий порядок — направьте уведомление в кратчайшие сроки на юридический адрес контрагента. Безопаснее также уведомить по адресу из договора, если он отличается от сведений, которые указаны в ЕГРЮЛ.
Исполнить обязательство экономически затруднительно.
Проверьте, что договор заключен до того, как информация о пандемии стала доступной.
Убедитесь, что в договоре нет прямой оговорки о том, что компания несет риск существенного изменения обстоятельств.
Далее для применения ст. 451 ГК РФ необходимо обосновать, что без изменения договора компания несет такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при его заключении.
Изменение условий можно просить и при затруднительности исполнения не только неденежных, но и денежных обязательств. Например, если компания платит дорогостоящую аренду офиса, при этом сотрудники перешли в соответствии с актами госорганов на удаленную работу, компания вправе запросить снижение стоимости аренды на этот период.
Аналогично компания вправе просить о снижении стоимости клининговых услуг, так как объем данных услуг в нефункционирующем офисе очевидно будет меньше.
Соберите доказательства, которые подтвердят, что исполнение существенно затруднено, а также принятые меры по преодолению сложившихся препятствий.
Сообщите контрагенту, что оцениваете сложившуюся обстановку как существенное изменение обстоятельств в контексте ст. 451 ГК РФ для исполнения конкретного договора. Дайте экономический расчет разницы в своих изначальных ожиданиях и текущих убытках компании и предложите формулировки, которые хотите добавить в договор.
Если контрагент отказывается, расторжение или изменение договора по общему правилу возможно только в судебном порядке, если иное не указано в договоре. На момент сдачи номера в печать работа судов была ограничена до 30 апреля. Если ограничения в работе судов продлят, учитывайте, что подать документы можно через электронные интернет-приемные судов или по почте.
Шаг 3. Подготовьтесь к нарушениям договоров со стороны контрагентов.
Проверьте, обеспечены ли договоры с помощью банковских гарантий, поручительства, залога. Подготовьте документы для их быстрой реализации в случае нарушения со стороны контрагента. Например, требование о раскрытии банковской гарантии и уплате по ней денежных средств, требование к поручителю об исполнении обязательств.
Рассмотрите целесообразность расторгнуть договоры с контрагентом, если нет смысла ждать от него исполнения в ближайшее время. Проверьте порядок расторжения в договоре, чтобы была соблюдена процедура.
Проверьте, как повлияет то, что ваш контрагент не исполнит свои обязательства, на связанные обязательства компании перед третьими лицами.
Если есть риск того, что компания не сможет своевременно исполнить свои обязательства перед третьими лицами из-за просрочки контрагентов, уведомите контрагентов о возможных рисках их просрочки. Укажите в уведомлении свои заранее оцененные убытки, неустойки по договорам. Это будет подтверждением того, что убытки были предвидимыми, и увеличит шансы на их взыскание в полном размере, если контрагент не освобожден от ответственности.
Подготовьтесь к возможным судебным процессам — уточните, как прописан в договоре претензионный порядок, соберите доказательства.
Юристы МКА «Корпоративная защита» рекомендуют компромиссно и конструктивно выходить на соглашения с контрагентами по вопросам урегулирования споров, связанными с убытками и др. во время пандемии (по страницам журнала «Юрист компании» №5 май, 2020).
